العرف التجاري وإشكالية تطبيقه وفقأ للنظام السعودي

العرف التجاري وإشكالية تطبيقه وفقأ للنظام السعودي
رنده مصطفى حسن سليمان
قسم الأنظمة، كلية الشريعة والأنظمة، جامعة تبوك، المملكة العربية السعودية.
البريد الالكتروني: rsliman@ut.edu.sa
مستخلص الدراسة:
تناولت الدراسة أركان العرف التي تتمحور في اجتماع الركنين المادي والمعنوي، وتطرقت إلى محاسن العرف ومميزاته ولم تغفل العيوب والمساوئ، كما وقفت على أوجه الإختلاف بين العرف والعادة من ناحية عدم توفر الركن المعنوي للعادة، وبينت الفرق بينها من الناحية العملية سواء من ناحية الإثبات، أم التطبيق على الأطراف، أو رقابة المحكمة العليا. استعرضت الدراسة بعضاً من النصوص النظامية التي وجه فيها المنظم القاضي إلى الإستعانة بالعرف في المسائل التجارية المتنوعة، كما بينت موقف النظام السعودي من الإثبات بالعرف التجاري  والطرف الذي يقع عليه عبء الإثبات، وتناولت مسألة خضوع العرف لرقابة المحكمة العليا.  من أجل الوصول إلى نتائج علمية تسهم في إثراء الفكر القانوني ولفت النظر إلى بعض أوجه القصور التنظيمي فيما يختص بالموضوع فقد اعتمدت الدراسة على جمع واستخلاص المعلومات من مصادرها الرئيسية كالمراجع وأمهات الكتب والأوراق العلمية والمقالات والتشريعات الوطنية، واتبعت الدراسة المنهج الوصفي التحليلي في معالجة الموضوعات واستقراء النصوص القانونية المختلفة في النظام السعودي. وتوصلت الدراسة إلى عدة نتائج منها إن مسألة  إسناد إثبات العرف إلى الطرف الذي يدعيه قد يؤدي الى تضارب الأحكام القضائية التى تستند إلى ذات القاعدة العرفية، وذلك في حال نجح الخصم في إثبات قاعدة عرفية في دعوى معينة فيما فشل آخر في دعوى مماثلة في إثبات نفس االقاعدة، وذلك مما يتنافى مع عمومية وتجريد القاعدة القانونية. أما أبرز التوصيات فهي العمل على تعيين قضاة من ذات المنطقة  بقدر الإمكان، بحيث يكون لهم إلمام بالأعراف التجارية السائدة مع العمل على تأهيلهم، وتدوين الأعراف التجارية العامة، وتكليف الغرف التجارية والصناعية بتدوين الأعراف المحلية في نطاق اختصاصها الجغرافي.
الكلمات المفتاحية: العرف التجاري، الركن المعنوي، القاعدة العرفية، القاعدة القانونية.
 
 
Commercial custom and the problematic of its application according to the Saudi system
Randa Mustafa Hassan Suliman
Regulations Department, College of Sharia and Regulations, Tabuk University.
E-mail: rsliman@ut.edu.sa
Abstract:
The study dealt with the pillars of custom, which centered on the meeting of the material and moral pillars, it touched on the advantages and advantages of custom and did not overlook the flaws and disadvantages, and  also its stood on the differences between custom and habit in terms of the lack of the moral pillar of the habit, It showed the difference between them in practice, whether in terms of evidence, application to the parties, or the oversight of the Supreme Court. The study reviewed some of the statutory texts in which the regulator directed the judge to use custom in various commercial matters, It also clarified the position of the Saudi regime regarding proof by commercial custom, the party on whom the burden of proof falls, and the issue of custom being subject to the oversight of the Supreme Court. In order to reach scientific results that contribute to the enrichment of legal thought and to draw attention to some organizational shortcomings with regard to the subject, the study relied on collecting and extracting information from its main sources. Such as references, main books, scientific papers, articles and national legislation. The study followed the descriptive analytical approach in dealing with topics and extrapolating the various legal texts in the Saudi system.         
The study reached several results, including that the issue of attributing the proof of custom to the party claiming it may lead to conflicting judicial rulings that are based on the same customary rule. This is if the litigant succeeded in proving a customary rule in a particular lawsuit, while another in a similar lawsuit failed to prove the same rule, which contradicts the generality and abstraction of the legal rule.The main recommendations of the study are to work on appointing judges from the same region “as much as possible” so that they have familiarity with the prevailing local customs, while working on rehabilitating them, The codification of general commercial norms and the assignment of chambers of commerce and industry to codify local norms within the scope of their geographical jurisdiction.
Keywords: Commercial Custom, |Moral Element, Customary Rule, Legal Rule.